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1、建行pos機登錄商戶未登記

建行pos機登錄商戶未登記

李立律師

合伙指南 | 作者：李立律師

這是李立律師博客和合伙指南公眾號第441篇文字

聊民法典40：最高法院：車輛抵押在工商登記，車管沒登記，有效

第十七章抵押權(quán)

抵押權(quán)分為一般抵押權(quán)和最高額抵押權(quán)兩類。

第一節(jié)一般抵押權(quán)

第三百九十四條為擔保債務(wù)的履行，債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)抵押給債權(quán)人的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就該財產(chǎn)優(yōu)先受償。

抵押權(quán)以抵押財產(chǎn)作為債權(quán)的擔保，抵押權(quán)人對抵押財產(chǎn)有控制、支配的權(quán)利。

控制權(quán)，表現(xiàn)在抵押權(quán)設(shè)定后，抵押人未經(jīng)抵押權(quán)人同意，不得處分抵押財產(chǎn)。

支配權(quán)，表現(xiàn)在抵押權(quán)人在抵押財產(chǎn)擔保的債權(quán)已屆清償期而未受清償，或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形時，有權(quán)依照法律規(guī)定，以抵押財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣抵押財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。

抵押的財產(chǎn)，可以是不動產(chǎn)，也可以是動產(chǎn)。

抵押，與質(zhì)押的區(qū)別要素之一就是：不轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的占有。

前款規(guī)定的債務(wù)人或者第三人為抵押人，債權(quán)人為抵押權(quán)人，提供擔保的財產(chǎn)為抵押財產(chǎn)。

第三百九十五條債務(wù)人或者第三人有權(quán)處分的下列財產(chǎn)可以抵押：

列舉和兜底式規(guī)定。

債務(wù)人或者第三人對抵押財產(chǎn)有處分權(quán)包括：1)債務(wù)人或者第三人是抵押財產(chǎn)的所有權(quán)人。2）債務(wù)人或者第三人對抵押財產(chǎn)享有用益物權(quán)。

“有權(quán)處分的財產(chǎn)”，在實務(wù)中可能涉及到判定善意取得的問題。

《民法典》第三百一十一條第二款規(guī)定，當事人善意取得其他物權(quán)的，參照適用前兩款規(guī)定。所以，包括抵押權(quán)在內(nèi)的擔保物權(quán)同樣是可以適用善意取得制度的。

而在擔保物權(quán)里，抵押權(quán)是最容易產(chǎn)生善意取得爭議的，原因是抵押權(quán)設(shè)立的要求是不轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的占有。

抵押權(quán)取得人，在盡到合理注意的前提下，雖然可能抵押人可能沒有處分權(quán)，但是，法院仍然很有可能會認定抵押權(quán)成立。這個判斷的方式，類似于善意取得的判定標準。其中，最典型的是構(gòu)成表見代理的情況。

2003年11月24日，《最高人民法院關(guān)于中國農(nóng)業(yè)銀行大連市分行友好支行訴大連中大集團公司、第三人中國大連國際經(jīng)濟技術(shù)合作集團有限公司借款合同抵押擔保糾紛一案請示的答復(fù)》中就提到了抵押權(quán)善意取得：

遼寧省高級人民法院：

你院（2002）遼民三初字第12號請示收悉。經(jīng)研究，答復(fù)如下：

從你院請示材料看，依據(jù)大連市中級人民法院（1999）大民初字第160號民事調(diào)解書、大連市房地產(chǎn)管理局大房局管字（2000）16號文件以及大連市中級人民法院（2002）大行再字第21號行政判決書，中大大廈9－15層的產(chǎn)權(quán)確系中國大連國際經(jīng)濟技術(shù)合作集團有限公司（以下簡稱大連國際）所有，大連中大集團公司（以下簡稱中大集團）未經(jīng)大連國際的同意將中大大廈整體抵押給債權(quán)人中國農(nóng)業(yè)銀行大連市分行友好支行（以下簡稱友好支行）的行為，屬于無權(quán)處分行為，依照《中華人民共和國合同法》第五十一條的規(guī)定，抵押合同涉及無權(quán)處分部分無效。但鑒于中大大廈在抵押時的全部產(chǎn)權(quán)登記在中大集團名下，不動產(chǎn)登記具有權(quán)利推定效力，因此，如無證據(jù)證明友好支行在接受抵押時對中大大廈9－15層產(chǎn)權(quán)的真實狀況為明知或應(yīng)知的，友好支行可以善意取得對中大大廈9－15層的抵押權(quán)。你院應(yīng)當在查明案件事實，尤其是債權(quán)人在接受抵押時是否屬于善意的基礎(chǔ)上，妥善處理該案。

此復(fù)

2003年11月24日

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國物權(quán)法》若干問題的解釋(一)第十五條規(guī)定，受讓人受讓不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時，不知道轉(zhuǎn)讓人無處分權(quán)，且無重大過失的，應(yīng)當認定受讓人為善意。真實權(quán)利人主張受讓人不構(gòu)成善意的，應(yīng)當承擔舉證證明責任。

從實務(wù)角度，上述這個司法解釋同樣適用于擔保物權(quán)的善意取得問題。目前，在涉及不動產(chǎn)抵押權(quán)善意取得的判定上，權(quán)利外觀和權(quán)屬登記，是各法院普遍認可的實質(zhì)性標準。

在2019年《中國康富國際租賃股份有限公司、中國建設(shè)銀行股份有限公司喀什地區(qū)分行再審審查與審判監(jiān)督民事裁定書》中，就有這么一個事實爭議，訴訟雙方對于是否善意取得抵押權(quán)有不同的觀點。而且，有一方當事人還提出了一個事實，那就是涉案的車輛抵押登記是在工商行政管理部門登記，而未在車輛管理部門登記，故不能產(chǎn)生抵押登記的效力。這個案件，最高人民法院的民事裁定書中是認定構(gòu)成善意取得抵押權(quán)的。法院的理由精簡如下：

本案越秀公司截止一審法院查封案涉車輛時一直占有并使用案涉車輛，且該車輛也是登記在越秀公司名下，而康富公司與越秀公司之間的融資租賃合同僅系其雙方之間的約定，建行喀什分行并不知悉，建行喀什分行基于信賴案涉車輛的權(quán)利外觀和權(quán)屬登記均顯示為越秀公司所有，故向越秀公司出借了貸款、對其名下車輛設(shè)立抵押并進行了抵押登記?！强蹈还緦τ谧C明建行喀什分行明知或應(yīng)知越秀公司系無權(quán)處分人充分舉證，否則，應(yīng)當認定建行喀什分行的抵押取得是善意取得?？蹈还局鲝埌干孳囕v抵押依法應(yīng)在車輛管理部門登記，建行喀什分行故意向無權(quán)辦理的工商行政管理部門申請。但康富公司并無證據(jù)證明建行喀什分行存在惡意規(guī)避登記或其他惡意情形，僅憑案涉車輛未在車輛管理部門辦理抵押登記，不足以證明建行喀什分行明知或應(yīng)知該車輛的實際所有權(quán)情況?？蹈还具€主張建行喀什分行辦理抵押登記時未依《商業(yè)銀行法》第三十六條的規(guī)定嚴格審核。……越秀公司不披露融資租賃事實，建行喀什分行無從知曉。其次，機動車登記證書雖然記載案涉車輛此前已設(shè)立抵押，但法律不禁止對同一財產(chǎn)設(shè)立多個抵押，且該證書記載的車輛所有權(quán)人也是越秀公司，是否審查該證書并不影響本案抵押權(quán)設(shè)立。故無法證明建行喀什分行未盡審核義務(wù)，也無法否定其系善意?？蹈还居种鲝垼ㄐ锌κ卜中邪凑罩袊嗣胥y行相關(guān)規(guī)定，應(yīng)當?shù)卿浫谫Y租賃公示系統(tǒng)查詢案涉車輛的權(quán)屬情況，但其并未查詢，屬于未盡合理注意義務(wù)，符合《融資租賃司法解釋》第九條第三項規(guī)定的情形，不能適用善意取得?！捅景妇唧w情況而言，康富公司一直未能提供證據(jù)證明其已在融資租賃公示系統(tǒng)進行了登記，因此即便建行喀什分行進行了查詢，也無法查到案涉車輛融資租賃事項，也就不能認定建行喀什分行知道或應(yīng)當知道抵押物為租賃物，故無法以其未進行查詢?yōu)橛煞穸ㄆ渖埔馊〉谩！枰赋龅氖牵ㄐ锌κ卜中凶鳛殂y行機構(gòu)，在進行此類融資業(yè)務(wù)時應(yīng)當按照中國人民銀行相關(guān)規(guī)定進行融資租賃交易查詢，以避免抵押物為承租人不具有所有權(quán)的租賃物而影響其債權(quán)實現(xiàn)?？蹈还具€主張因案涉車輛抵押系在工商行政管理部門登記，而未在車輛管理部門登記，故不能產(chǎn)生抵押登記的效力?！瓌赢a(chǎn)抵押權(quán)無論是否登記，均可產(chǎn)生支配抵押財產(chǎn)的效力。……抵押登記制度旨在通過公示保護善意第三人的利益、維護交易安全，工商行政管理部門亦屬合法的登記機關(guān)，案涉車輛抵押登記在該部門并不妨礙公眾查詢。并且，如前所述，本案并無證據(jù)表明當事人存在惡意規(guī)避登記或其他惡意情形，故本案車輛抵押權(quán)不因登記部門不是車輛管理部門而無效。康富公司該項再審理由亦不能成立。

（一）建筑物和其他土地附著物；

其他土地附著物，指附著于土地之上的除房屋以外的不動產(chǎn)。包括橋梁、隧道、大壩、道路等構(gòu)筑物，以及林木、莊稼等。

（二）建設(shè)用地使用權(quán)；

2019年7月《國務(wù)院辦公廳關(guān)于完善建設(shè)用地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓、出租、抵押二級市場的指導(dǎo)意見》中，關(guān)于建設(shè)用地使用權(quán)的抵押機制，提出了如下意見：

明確不同權(quán)能建設(shè)用地使用權(quán)抵押的條件。以劃撥方式取得的建設(shè)用地使用權(quán)可以依法依規(guī)設(shè)定抵押權(quán)，劃撥土地抵押權(quán)實現(xiàn)時應(yīng)優(yōu)先繳納土地出讓收入。以出讓、作價出資或入股等方式取得的建設(shè)用地使用權(quán)可以設(shè)定抵押權(quán)。以租賃方式取得的建設(shè)用地使用權(quán)，承租人在按規(guī)定支付土地租金并完成開發(fā)建設(shè)后，根據(jù)租賃合同約定，其地上建筑物、其他附著物連同土地可以依法一并抵押。放寬對抵押權(quán)人的限制。自然人、企業(yè)均可作為抵押權(quán)人申請以建設(shè)用地使用權(quán)及其地上建筑物、其他附著物所有權(quán)辦理不動產(chǎn)抵押相關(guān)手續(xù)，涉及企業(yè)之間債權(quán)債務(wù)合同的須符合有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定。

（三）海域使用權(quán)；

對照《物權(quán)法》，此處是增加的內(nèi)容。

根據(jù)2002年1月1日起實施的《中華人民共和國海域使用管理法》的規(guī)定，海域，是指中華人民共和國內(nèi)水、領(lǐng)海的水面、水體、海床和底土。內(nèi)水，是指中華人民共和國領(lǐng)?；€向陸地一側(cè)至海岸線的海域。海域?qū)儆趪宜?，國?wù)院代表國家行使海域所有權(quán)。任何單位或者個人不得侵占、買賣或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓海域。單位和個人使用海域，必須依法取得海域使用權(quán)。

對照《物權(quán)法》，刪除了《物權(quán)法》中“以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán)；”這個列項。

刪除原因：《民法典》第三百四十二條已經(jīng)對此進行了規(guī)定：“通過招標、拍賣、公開協(xié)商等方式承包農(nóng)村土地，經(jīng)依法登記取得權(quán)屬證書的，可以依法采取出租、入股、抵押或者其他方式流轉(zhuǎn)土地經(jīng)營權(quán)。”這也是《農(nóng)村土地承包法》第五十三條內(nèi)容。

（四）生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品；

這些屬于動產(chǎn)抵押。

動產(chǎn)抵押，在過去最容易因為沒有公示登記而產(chǎn)生爭議。

2019年3月18日， 國家市場監(jiān)督管理總局發(fā)布了修訂后的《動產(chǎn)抵押登記辦法》，其中第二條規(guī)定，企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者以《中華人民共和國物權(quán)法》第一百八十條第一款第四項、第一百八十一條規(guī)定的動產(chǎn)抵押的，應(yīng)當向抵押人住所地的縣級市場監(jiān)督管理部門（以下簡稱登記機關(guān)）辦理登記。抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立；未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。

這個登記辦法如能有效實施開來，將能很大程度上解決動產(chǎn)抵押的公示問題。

（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；

有助于解決這類資金缺口大的建設(shè)工程的融資。

（六）交通運輸工具；

（七）法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)。

法無禁止，都可以抵押。

抵押人可以將前款所列財產(chǎn)一并抵押。

集合抵押，就是將各類財產(chǎn)和權(quán)利打包進行抵押。

第三百九十六條企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者可以將現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品抵押，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就抵押財產(chǎn)確定時的動產(chǎn)優(yōu)先受償。

浮動抵押。一種比集合抵押更進一步的概括性的抵押，即對整個企業(yè)的財產(chǎn)，包括現(xiàn)在的和未來的，并且是在經(jīng)營中不斷變化的財產(chǎn)設(shè)定一種抵押。

最高人民法院關(guān)于印發(fā)《全國法院民商事審判工作會議紀要》的通知（法〔2019〕254號）中，對于浮動抵押與其中部分財產(chǎn)又設(shè)定抵押的優(yōu)先次序進行明確，“企業(yè)將其現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品及產(chǎn)品等財產(chǎn)設(shè)定浮動抵押后，又將其中的生產(chǎn)設(shè)備等部分財產(chǎn)設(shè)定了動產(chǎn)抵押，并都辦理了抵押登記的，根據(jù)《物權(quán)法》第199條的規(guī)定，登記在先的浮動抵押優(yōu)先于登記在后的動產(chǎn)抵押?！?/p>

防疫期間，部分相關(guān)個企業(yè)的浮動抵押權(quán)可能會延遲實現(xiàn)。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于依法妥善審理涉新冠肺炎疫情民事案件若干問題的指導(dǎo)意見（二）》的規(guī)定，防疫物資生產(chǎn)經(jīng)營企業(yè)以其生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品等動產(chǎn)設(shè)定浮動抵押，抵押權(quán)人依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百九十六條的規(guī)定申請實現(xiàn)擔保物權(quán)的，人民法院受理申請后，被申請人或者利害關(guān)系人能夠證明實現(xiàn)抵押權(quán)將危及企業(yè)防疫物資生產(chǎn)經(jīng)營的，可待疫情或者疫情防控措施影響因素消除后再行處理。

第三百九十七條以建筑物抵押的，該建筑物占用范圍內(nèi)的建設(shè)用地使用權(quán)一并抵押。以建設(shè)用地使用權(quán)抵押的，該土地上的建筑物一并抵押。

抵押人未依據(jù)前款規(guī)定一并抵押的，未抵押的財產(chǎn)視為一并抵押。

地隨房轉(zhuǎn)，房隨地轉(zhuǎn)。

第三百九十八條鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的建設(shè)用地使用權(quán)不得單獨抵押。以鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的，其占用范圍內(nèi)的建設(shè)用地使用權(quán)一并抵押。

立法限制的目的是防止農(nóng)村集體所有的土地因為抵押權(quán)的實現(xiàn)而流轉(zhuǎn)為城市建設(shè)用地。

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